Договор конвертируемого займа ООО.

Договор конвертируемого займа — это соглашение, по которому займодавец передаёт деньги ООО, а при наступлении определённого условия вместо возврата долга получает долю в уставном капитале. Механизм популярен при венчурных инвестициях, когда стороны не готовы фиксировать оценку компании в момент сделки. С 2021 года конвертируемый заём для ООО прямо урегулирован Гражданским кодексом — статьями 807 и 818 в связке с нормами Федерального закона № 14-ФЗ «Об ООО».

Чем конвертируемый заём отличается от обычного

При обычном займе компания в любом случае возвращает деньги с процентами. Конвертируемый заём даёт займодавцу право потребовать не возврата, а конвертации: вместо денег он получает долю, которую ООО оплачивает зачётом долга.

Ключевые отличия:

• займодавец становится участником ООО без дополнительных денежных вложений в момент конвертации;
• оценка доли фиксируется заранее или определяется по согласованной формуле;
• у ООО появляется обязательство увеличить уставный капитал при наступлении триггера;
• если конвертация не происходит, заём возвращается деньгами на стандартных условиях.

Это делает инструмент удобным для стартапов: компания получает финансирование сейчас, а вопрос оценки откладывается до следующего раунда или другого измеримого события.

Кто может быть займодавцем

До реформы 2021 года конвертируемый заём в России существовал только в нетипизированных форматах с высокими правовыми рисками. Сейчас закон прямо называет возможных займодавцев по договору конвертируемого займа с ООО:

• юридические лица;
• индивидуальные предприниматели;
• физические лица — при соблюдении ограничений на систематическое предоставление займов.

Участники ООО тоже могут выступать займодавцами. Ограничений по резидентству в самом законе нет, но при участии иностранного инвестора потребуется учитывать валютное законодательство и возможные требования ФАС при вхождении в стратегические отрасли.

Существенные условия договора

Без этих условий договор считается незаключённым или не производит желаемого эффекта.

Сумма займа. Указывается в рублях. Если заём предоставляется траншами, фиксируют каждый транш и порядок его выборки.

Проценты. Стороны вправе установить любую ставку, в том числе нулевую. Беспроцентный заём от юридического лица создаёт налоговые последствия — об этом ниже. Если ставка не указана, применяется ключевая ставка ЦБ.

Срок возврата или конвертации. Должен быть чётко определён. Допустимо указать конкретную дату, период после выдачи или момент наступления события.

Триггер конвертации. Это условие, при котором займодавец вправе потребовать конвертацию вместо возврата. Типичные триггеры:

• закрытие раунда инвестиций на сумму не менее X рублей;
• достижение выручки или иного финансового показателя;
• истечение срока займа без досрочного возврата;
• IPO или продажа контрольного пакета.

Порядок определения размера доли. Можно зафиксировать долю в процентах или описать формулу на основе оценки компании. Формула должна быть однозначно применимой, иначе возникнут споры при конвертации.

Право или обязанность конвертации. Стороны выбирают: займодавец имеет право потребовать конвертацию (опцион) или конвертация происходит автоматически при триггере. Первый вариант встречается чаще.

Порядок оформления

Договор заключается в простой письменной форме. Нотариальное удостоверение по умолчанию не требуется, но стороны вправе его предусмотреть.

Последовательность действий при подготовке сделки:

1. Стороны согласуют экономические условия: сумму, ставку, триггер, оценку.
2. Готовится проект договора — с разделами об условиях займа, механизме конвертации, заверениях и ответственности.
3. Общее собрание участников ООО принимает решение о возможности увеличения уставного капитала путём конвертации. Без этого решения договор лишается опоры в корпоративной процедуре.
4. Договор подписывается, деньги перечисляются.
5. При наступлении триггера займодавец направляет требование о конвертации.
6. ООО созывает общее собрание, принимает решение об увеличении уставного капитала, регистрирует изменения в ЕГРЮЛ через ФНС.

Регистрация изменений в ЕГРЮЛ — обязательный шаг. Без неё займодавец юридически не становится участником ООО.

Что включить в текст договора

Помимо существенных условий, хорошо проработанный договор содержит:

Заверения об обстоятельствах. Каждая сторона подтверждает, что имеет право заключить сделку, не находится в процедуре банкротства, не имеет скрытых обременений.

Условия досрочного возврата. Когда ООО вправе или обязано вернуть заём досрочно: при смене контроля, существенном нарушении показателей, расторжении по требованию займодавца.

Антиразводнение. Защита займодавца от снижения доли из-за новых эмиссий до конвертации. Реализуется через корректировку формулы расчёта доли.

Информационные права. Обязанность ООО предоставлять отчётность, уведомлять о существенных событиях до момента конвертации.

Применимое право и порядок разрешения споров. Российское право применяется по умолчанию, но арбитражную оговорку лучше прописать явно.

Конфиденциальность. Запрет на раскрытие условий сделки третьим лицам.

Налоговые последствия

Налоговая сторона сделки зависит от условий договора и статуса сторон.

Проценты по займу. Для ООО-заёмщика начисленные проценты уменьшают налогооблагаемую базу по налогу на прибыль в периоде начисления. У займодавца — физического лица проценты облагаются НДФЛ.

Беспроцентный заём между связанными лицами. Если стороны признаются взаимозависимыми по Налоговому кодексу, налоговый орган вправе доначислить займодавцу доход исходя из рыночной ставки. При займе между независимыми сторонами риск ниже, но полностью не исключён.

Конвертация. В момент конвертации займодавец не получает денег, поэтому прямого денежного дохода нет. Однако налоговые органы могут рассматривать получение доли как доход в натуральной форме. Этот вопрос остаётся дискуссионным — рекомендуется заранее проконсультироваться с налоговым консультантом.

НДС. Предоставление займа освобождено от НДС. Конвертация займа в долю также не образует объекта НДС.

Точные налоговые последствия зависят от конкретной структуры сделки. Проверяйте их применительно к вашей ситуации у специалиста.

Типичные ошибки при составлении

Размытый триггер. Формулировка «при успешном развитии компании» не является юридически определённым условием. Суд не сможет установить, наступил триггер или нет.

Отсутствие корпоративного решения. Договор подписан, но общее собрание не уполномочило директора на увеличение капитала. При наступлении триггера компания фактически не может исполнить обязательство.

Неопределённая формула доли. Ссылка на «оценку по договорённости сторон» превращает конвертацию в предмет нового спора.

Игнорирование антиразводнения. Между подписанием займа и конвертацией ООО может провести новый раунд, сильно снизив долю займодавца. Без защитных механизмов займодавец получит меньше, чем ожидал.

Смешение займа и инвестиционного соглашения. Попытки включить в договор займа условия управления компанией, вето и другие корпоративные права создают правовую неопределённость. Эти вопросы лучше выносить в отдельные соглашения.

Нет порядка действий при отказе ООО конвертировать. Если ООО уклоняется от созыва собрания, займодавец должен знать, как защитить свои права: через суд, через неустойку или через обязанность досрочного возврата с повышенными процентами.

Образец формулировок ключевых условий

Ниже — примерные формулировки для ориентира. Они не заменяют юридическую экспертизу и требуют адаптации под конкретную сделку.

Триггер конвертации: «Займодавец вправе направить требование о конвертации в течение 30 календарных дней с момента закрытия раунда финансирования, в котором Общество привлекает инвестиции в размере не менее [сумма] рублей от третьего лица на условиях приобретения доли в уставном капитале.»

Размер доли: «Размер доли Займодавца в уставном капитале Общества определяется по формуле: Сумма займа с начисленными процентами делится на Оценку Общества, согласованную в рамках раунда финансирования, являющегося триггером конвертации, умноженную на 0,8 (дисконт).»

Последствия уклонения от конвертации: «В случае если Общество не созовёт общее собрание участников для принятия решения об увеличении уставного капитала в течение 30 дней с момента получения требования Займодавца, Общество обязано возвратить сумму займа и начисленные проценты, а также уплатить неустойку в размере [X]% от суммы займа.»

—

Частые вопросы